【案情介绍】
赵志强准备扩大公司规模,上一批新项目,但是由于临时资金链条出现问题,为新项目投产筹资的100万元缺口迟迟不能到位。正好政府为解决中小企业资金难问题,推出了一项专门针对中小企业贷款的政策,而赵志强的企业刚好符合条件。于是,赵志强立即与当地商业银行联系,可在签订借款合同的时候,商业银行提出要求:必须有一家企业为该借款提供担保或抵押,否则,无法下放该贷款。赵志强便找到同样开公司的朋友王凯。王凯的东方实业有限公司具备提供担保或抵押的能力。2008年3月15日,赵志强公司与商业银行签订借款合同,借款总额为1100万元,借期1年,合同还对利息和双方的其他权利义务进行了约定。同日,商业银行与东方实业有限公司签订了抵押合同,约定东方实业有限公司以其办公楼抵押给商业银行以担保赵志强公司贷款,并到有关部门办理了抵押登记。2009年2月16日,经商业银行同意,赵志强公司将其中80万元的债务转让给康健科技有限公司。赵志强仅以口头形式将这件事告诉了他的朋友王凯,王凯同意了该项债务的转让。后赵志强的公司受金融危
机的影响亏损严重,贷款到期无法偿还。商业银行多次催讨无果,便将赵志强公司与东方实业有限公司诉至法院。法院经审理认为,法院在查明事实后作出判决,赵志强公司将80万元债务转让给康健科技有限公司承担仅得到王凯的口头同意并没有采用书面形式。根据法律规定,债务转让必须经过债权人的同意才具有法律效力。但是,仅仅经过债权人同意的债务转让,而未经过担保人书面同意的,担保人可因此不承担或免除部分担保责任。故法院判决东方实业有限公司对未经其书面同意转让的80万元的债务不再承担担保责任,但是仍应对未转让的20万元债务承担责任。
【关键词】
债务转让:指债务主体的变更,即在维持债的内容的同一性的前提下，原债务人的债务转让给新的债务人承担。
【案例评析】
在经济活动中,当事人为了节约交易成本和交易时间,经常会选择债务转移,即将自己的债务转移给尚欠自己款项的第三人承担,由第三人代替自己向债权人清偿。那么在债务转移后,作为原债务的抵押担保人是否还要继续承担抵押担保责任呢?本案的焦点问题就在于此。关于这个问题,我国最高人民法院关于适用《担保法》若干问题的解释第72条第2款规定:“主债务被分割或者部分转让的,抵押仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是,第三人提供抵押的,债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意的,抵押人对未经其同意转让的债务,不再承担担保责任。”该款规定包含了三层含义:一是如果抵押物是债务人本人提供的,那么抵押人与债务人合而为一,因此就债务转移应征得抵押人同意的前提不存在,所以债务人将自己的债务转移或者分割给其他人来偿还时,债务人不得以债务已经被转让或者被分割为由而主张免除担保责任。二是如果抵押物是由第三人提供的,债务的转移应经过抵押人的书面同意,否则抵押人不再对转移后的债务承担抵押担保责任。这是因为,担保并不是随意进行的。通常来说不管是第三人的保证还是第三人提供物的担保,都包含保证人、抵押人对债务人的一定的人身关系或者信任关系。债务在转移给其他人以后,新的债务人与抵押人之间并不存在这种人身关系或信任关系了,那么再要求保证人或抵押人承担担保责任就不合情理了,所以法律规定债务的转移必须征得抵押人的书面同意。三是如果债务是部分转移、部分未转移的,对于转移部分的债务仍应征得抵押人同意,抵押人才对转移部分承担抵押担保责任。而对于未转移部分,由于抵押人与债务人身份关系和信任关系仍然存在,所以抵押人仍应承担抵押担保责任。本案中,由于赵志强公司将80万元债务转让给康健科技有限公司承担仅得到王凯的口头同意并没有采用书面形式,即债务人转让债务没有得到抵押人的书面同意,对其转让的债务抵押人不再承担担保责任。因此法院判决东方实业有限公司对未经其书面同意转让的80万元的债务不再承担担保责任,但是仍应对未转让的20万元债务承担责任是正确的。
【专家提示】
设抵押的债务又进行了转移在我们的日常经济生活中经常发生。在遇到类似情况时,我们认为应该注意以下两个间题:
(1)在有第三人提供抵押的债务转移中,应先征得抵押人的书面同意,否则抵押人对转移后的债务不再承担抵押担保责任。
(2)抵押人的同意需要是书面的形式。如果没有采用书面形式的话,通常在诉讼中很难证明抵押人是同意债务转移的。因此,在有第三人提供抵押的债务转移时,应尽量取得抵押人的书面同意。
【法条链接】
最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释
第七十二条主债权被分割或者部分转让的,各债权人可以就其享有的债权份额行使抵押权。
主债务被分割或者部分转让的,抵押人仍以其抵押物担保数个债务人履行债务。但是,第三人提供抵押的,债权人许可债务人转让债务未经抵押人书面同意的,抵押人对未经其同意转让的债务,不再承担担保责任。
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